La fin du moratoire accordé aux sociétés en difficulté

Plus de deux ans après le début de la pandémie et après les successives prorogations d'une mesure approuvée aux premiers jours de la crise sanitaire, le moratoire accordé aux sociétés en difficulté a pris fin le 30 juin 2022.

Que se passe-t-il maintenant ? Depuis le 1er juillet, l'obligation d'introduire une procédure d'insolvabilité pour le débiteur insolvable a été réactivée dans les deux mois suivant l'établissement de l'insolvabilité, situation qui peut, bien sûr, perdurer depuis une date antérieure au 30 juin. Si l'insolvabilité est imminente, le débiteur pourra demander l'ouverture d'une procédure d'insolvabilité, mais il ne sera pas légalement obligé de le faire.

De même, depuis le 1er juillet 2002, les créanciers peuvent demander une procédure d'insolvabilité à l'encontre de leurs débiteurs.

En outre, les sociétés commerciales doivent garder à l'esprit que toute la période pendant laquelle le moratoire a été en vigueur n'a pas signifié un « passe-droit » pour les administrateurs d'entreprises en difficulté, puisque leur gestion sera évaluée.

La fin du moratoire sur l'insolvabilité signifie également que les entreprises et les entrepreneurs sont confrontés à un nouveau scénario avec une réforme de la Loi des entreprises en difficulté qui transpose - la date limite est le 17 juillet - la directive sur la restructuration et l'insolvabilité, une transposition qui devrait prendre effet en juillet prochain et entrer en vigueur en août.

En ce qui concerne la fin du moratoire sur l'insolvabilité et l'avalanche redoutée de procédures d'insolvabilité, il faut s'attendre à ce que la prolifération des entreprises zombies, sociétés blessées après des crises successives, ne sera pas digérée par l'ouverture d'une procédure d'insolvabilité, de sorte qu'une augmentation des procédures d'insolvabilité sera une réalité.

Toutefois, il ne faut pas s'attendre à une avalanche d'insolvabilités et le délai de deux mois pour l'introduction d'une procédure d'insolvabilité peut être prolongé par le recours à des mécanismes de pré-insolvabilité.

Il est logique qu'à partir de septembre, les insolvabilités d'entreprises commenceront à être préparées par des cabinets d'avocats et à partir de janvier, éventuellement, nous commencerons à voir une augmentation du nombre de procédures d'insolvabilité.

Que doivent faire les entreprises qui se trouvent déjà dans une situation financière délicate ? Si une entreprise considère qu'elle doit entamer une procédure d'insolvabilité volontaire, il ne semble pas judicieux d'attendre trop longtemps, dans la mesure où la responsabilité de son administrateur est en jeu.

La principale recommandation est l'anticipation. À cette fin, il est essentiel de disposer d’une certaine marge temporelle pour travailler, et non pas lorsque l'entreprise est déjà en difficulté et submergée. L'application du texte actuel ou de celui qui arrive en août n'est pas pertinente. Ce qui est pertinent, c'est qu'une stratégie soit élaborée quant à ce qui doit être fait, pour quoi faire et comment. La chose la plus importante dans une procédure d'insolvabilité est le travail préparatoire avec les avocats et les économistes spécialisés en restructuration.

Ce qui est clair, c'est que le fait de ne pas déposer volontairement une demande de procédure d'insolvabilité peut avoir des conséquences néfastes pour l'administrateur de l’entreprise.

Le nouveau texte du projet de réforme de la loi sur les entreprises en difficulté favorise la phase de pré-insolvabilité et introduit la figure de l'expert en restructuration.

La mission de cet expert en restructuration est vaste : elle va de la collecte d'offres pour l'acquisition de l'unité de production à l'assistance du débiteur et des créanciers dans leurs négociations, en passant par l'élaboration du plan de restructuration, puis la préparation de divers rapports pour le juge. Ainsi, il sera une sorte de médiateur aidant le juge à prendre des décisions qui, le cas échéant, favoriseront la viabilité de l'entreprise.

Les plans de restructuration remplacent les instruments actuels de pré-insolvabilité (accord de refinancement et accord de paiement extrajudiciaire) et sont considérés comme une alternative à la procédure d'insolvabilité à un stade plus précoce, en évitant la stigmatisation dont souffre encore la procédure d'insolvabilité malgré tout, et contribuant à désengorger les tribunaux.

Comment la réforme affecte-t-elle les microentreprises ?

Le nouveau texte du projet de loi prévoit également une procédure spéciale pour les micro-entreprises (travailleurs indépendants et entreprises de moins de 10 travailleurs et dont le chiffre d'affaires est inférieur à 700 000€ ou dont le passif est inférieur à 300 000€) ; l'objectif est de disposer d'une procédure presque entièrement télématique et basée sur des formulaires. Une procédure standardisée qui peut être utilisée par les petites entreprises et à des coûts très faibles.

L'idée semble bonne sur le papier, mais elle peut être très difficile à mettre en œuvre dans la pratique en raison du manque de moyens technologiques dont disposent les tribunaux ainsi que des entrepreneurs et des créanciers appelés à participer.

Il s'agit d'une procédure d’insolvabilité qui se veut plus rapide et « low cost » : il n'y a pas d'administration de l'insolvabilité et les formulaires officiels standardisés sont mis à la disposition du débiteur et des créanciers, qui sont accessibles en ligne et gratuitement, ce qui facilite même la vente d'actifs par le biais d'une plateforme électronique. Enfin, le besoin d'un avocat et d'un avocat intermédiaire est inclus dans la procédure spéciale pour les micro-entreprises.

En ce qui concerne les nouveaux développements en matière de transferts d'entreprises et de vente d'unités de production dans le cadre d'une procédure d'insolvabilité, la priorité est donnée aux offres de reprise de l'entreprise présentées par les travailleurs eux-mêmes, organisés en coopérative ou en société détenue par les travailleurs, et il est établi comme moyen ordinaire d'écoulement des unités de production une vente aux enchères électronique, et la figure du Pré-pack cession, qui était déjà appliquée par certains tribunaux de Barcelone, reçoit un nouveau statut.

En tous les cas, avec l'expérience de près de 20 ans, il est clair qu'une nouvelle loi sur l'insolvabilité, aussi bonne soit-elle, ne sauvera aucune entreprise à elle seule. Les entreprises sont sauvées si elles ont un projet et si elles ont des ventes. La loi n'est qu'un outil qui permet à l'entreprise de suspendre temporairement certaines obligations ou de réduire le montant de ses dettes. La viabilité d'une entreprise dépend davantage de son projet d'entreprise que du passage par la procédure d’insolvabilité. Malheureusement, en Espagne, le chef d’entreprise "tient bon" le plus longtemps possible avant de demander l'ouverture d'une procédure d'insolvabilité, fragilisant toujours plus l'activité de l'entreprise, et finissant par la rendre non viable et, dans de nombreux cas, l'entreprise entame la procédure d’insolvabilité alors qu'elle est déjà « éteinte » de sorte que le tribunal et l'administrateur judiciaire ne font que constater son décès et procèdent à son enterrement, mais il n'y a plus de place pour les miracles, ou sa possible réanimation.

Quoi qu'il en soit, je pense qu'encore une fois, une grande occasion de déstigmatiser les procédures d'insolvabilité et de rendre la profession d’administrateur judiciaire plus noble, dont le statut est toujours en suspens après plus de 7 ans, est perdue.